ЭКОНОМИЧЕСКАЯ ШКОЛА

Защита прав акционеров и участников при банкротстве банка

Финансовый рынок стремительно расчищается регулятором за счет ликвидации частных банков (за 10 месяцев 2018 г. им было отозвано 47 лицензий). Случаи счастливого спасения кредитных организаций за счет мероприятий, не связанных с государственными вливаниями, неизвестны, а примеры успешного оспаривания действий Банка России по отзыву лицензии, и уж тем более по привлечению его к ответственности за злоупотребление своими полномочиями, единичны. Означает ли это, что ЦБ и АСВ всегда правы и спорить с регулятором и агентством себе дороже? Каких целей можно добиться в этом заведомо непростом противостоянии?

Чтобы ответить на поставленные вопросы, начать стоит с того, каковы последствия отзыва лицензии и практически неминуемого в связи с этим банкротства кредитной организации для ее менеджеров, акционеров (участников) и бенефициаров.

Последствия отзыва лицензии для менеджеров и акционеров

Не менее впечатляющая статистика имеется в отношении субсидиарной ответственности контролирующих лиц и взыскания с них ущерба: рекорд по взысканной сумме на сегодняшний день составляет 75 млрд рублей. К гражданско-правовой ответственности за тот же период было привлечено 48 человек; на рассмотрении судов находятся заявления в отношении собственников, членов органов управления и наемных работников 100 кредитных организаций, число ответчиков по которым составляет несколько сотен.

Необходимо отметить, что приведенные данные не включают еще более многочисленные случаи привлечения контролирующих лиц к ответственности по фискальным обязательствам должников на основании ст. 45 НК РФ, по налоговым составам Уголовного Кодекса РФ, а также по искам о возмещении ущерба, причиненного преступлением по такому же составу. Стоит напомнить и о том, что от обязательств по возмещению ущерба, причиненного преступлением, а также по субсидиарной ответственности нельзя освободиться даже в рамках личного банкротства.

Если чаша уголовного преследования и финансового краха миновала контролирующих банк лиц, впереди их все равно еще ожидают крайне болезненные административные последствия, поражение в правах и значительный ущерб деловой репутации.

В соответствии с Положением № 625-П, утвержденным Банком России 27.12.2017, и ст. 189.23 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве), в случае отзыва лицензии должностные лица банка, участники, владеющие более чем 10% акций (долей) банка или осуществляющие доверительное управление таковыми, другие лица, контролирующие банк самостоятельно или совместно с иными лицами, подлежат включению в базу данных лиц, чья деловая репутация не соответствует требованиям ЦБ РФ, на 10 лет.

В течение этого срока, который начинает исчисляться с момента вынесения судебного акта о привлечении к субсидиарной ответственности, а также об ответственности в форме взыскания убытков указанным лицам запрещается занимать руководящие должности в финансовых организациях, в том числе должности руководителя, члена совета директоров, руководителя ряда служб. Также они не вправе приобретать 10% акций (долей) и более в уставном капитале финансовых организаций (владеть таковыми), в том числе устанавливать прямой или косвенный контроль над лицами, владеющими 10% акций (долей) и более в уставном капитале финансовых организаций.

Докапитализация

• какова ожидаемая сумма докапитализации, которая может потребоваться в случае признания банка банкротом (в отличие от суммы, фигурирующей в предписании Банка России или в заключении временной администрации);
• существует ли реальная возможность ликвидации дефицита активов;
• имеется ли объективная возможность сохранить лицензию (до ее отзыва), или целесообразно рассматривать вариант внебанкротной ликвидации компании?

Встречаются и такие одиозные случаи как вывод активов кредитной организации самим АСВ. Такое имело место в «Пробизнесбанке». В рамках данного дела кредиторам-вкладчикам удалось успешно оспорить действия АСВ, осуществлявшего функции временной администрации, которая распорядилась перечислить 600 млн рублей в дочерний банк самой госкорпорации. В итоге по представлению Генпрокуратуры и при поддержке Уполномоченного по защите прав предпринимателей Б. Ю. Титова деньги, выведенные из банка, были возвращены.

Как избежать отзыва лицензии

К мерам, которые могут быть приняты акционерами во избежание отзыва лицензии и последующих негативных последствий, можно отнести оказание финансовой помощи участниками и иными лицами; изменение структуры активов и пассивов кредитной организации; изменение организационной структуры банка; приведение в соответствие размера уставного капитала и величины собственных средств (капитала); проведение дополнительной эмиссии акций; рефинансирование кредитных обязательств, в том числе по субординированным кредитам.

Финансовая помощь может быть оказана в форме размещения денежных средств на депозите; предоставления поручительств (банковских гарантий) по кредитам для кредитной организации; предоставления отсрочки и (или) рассрочки платежа; перевода или прощения долга кредитной организации; дополнительного взноса в уставный капитал кредитной организации; новации и т. п.

Невозможным окажется и предоставление финансовой помощи акционерами или третьими лицами в размере дефицита активов. В обоснование непринятия безвозмездной финансовой помощи АСВ ссылается на то, что в конкурсном производстве допускается только полное погашение требований всех кредиторов. Однако действующим законодательством о банкротстве РФ не запрещено оказание участникам ликвидируемой кредитной организации безвозмездной финансовой помощи, поскольку она предоставляется непосредственно кредитной организации, а не ее отдельным кредиторам и не нарушает пропорциональность удовлетворения требований.

В связи с этим даже в случае принятия собственниками банка достаточных мер по ликвидации дефицита, но при наличии нарушений Федерального Закона № 115-ФЗ отзыв лицензии неизбежен и дальнейшая защита интересов будет осуществляться уже в рамках процесса принудительной ликвидации кредитной организации, осуществляемой в силу ст. 23.1 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» исключительно в судебном порядке, а при наличии у кредитной организации лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц – под контролем АСВ.

В настоящее время обсуждаются законопроекты по ограничению полномочий АСВ в делах о банкротстве кредитных организаций, об ответственности сотрудников агентства и прочем. Пока же остается лишь констатировать, что защита интересов собственников банка требует продолжительных усилий и значительных затрат, а ее эффективность напрямую зависит от того, насколько рано будут приняты соответствующие меры.

Что получает акционер в случае банкротства

ОГРАНИЧЕННАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ( limited liability ) — ответственность, ограничивающая максимальный убыток акционера в случае банкротства компании размером его начального вклада в акционерный капитал данной компании.

Принцип ограниченной ответственности ограничивает максимальный убыток акционера в случае банкротства компании тем начальным акционерным капиталом, который он вложил в неё, поэтому претензии кредитора на другие активы акционера недопустимы. Благодаря появлению такого принципа защиты акционеров намного увеличилось количество людей, готовых вкладывать свои средства в акционерные компании, и последние стали расти быстрее. Чтобы предупредить кредиторов о том, что любые их претензии будут ограничены величиной уставного капитала компании, в конце названий этих компаний в Великобритании пишут слово «Limited» (Ltd.) или слова «Public Limited Company» (Plc.).

Если субъект бизнеса несёт неограниченную ответственность, как в случае индивидуальных частных предприятий, полных товариществ, компаний с неограниченной ответственностью, то собственники полностью отвечают за все долги предприятия в случае банкротства. При этом они могут потерять не только капитал, вложенный в данное предприятие, но и большую часть своих личных активов.

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО О КОМПАНИЯХ ( company laws ) — свод законов, регламентирующий деятельность акционерных компаний. Британское законодательство о компаниях дало толчок развитию акционерных компаний, установив принцип ограниченной ответственности, и теперь защищает интересы акционеров, контролируя создание и финансирование компаний. Основные положения законодательства о компаниях Великобритании содержатся в Законах о компаниях 1948, 1976 и 1989 гг.

Значительный импульс развитию акционерных компаний был дан введением принципа ограниченной ответственности, согласно которому ограничивается максимальный убыток, который несёт акционер в случае банкротства компании. Защита акционеров намного увеличила число желающих вкладывать свои средства в компании.

( а ) акционерное общество закрытого типа (АОЗТ). По британскому закону о компаниях максимальное число акционеров в такой компании ограничивается пятьюдесятью и акции данной компании не могут продаваться и покупаться на фондовой бирже. В конце названий таких компаний пишется слово limited (Ltd).

( б ) акционерное общество открытого типа (АООТ). По британскому закону о компаниях минимальное число акционеров такой компании — семь, а максимальное не ограничено. Акции АООТ могут продаваться и покупаться на фондовой бирже, а значит, доступны широким слоям населения. В конце названий таких компаний пишется — public limited company (Plc.).

Большинство крупных компаний (олигополий) являются АООТ, поскольку только они могут получить доступ к большим капиталам. Несмотря на то что акционеры являются собственниками АООТ, реальный контроль над деятельностью компании осуществляется управленческой верхушкой.

ГОЛОСУЮЩИЕ АКЦИИ ( voting shares ) — обыкновенные акции, которые дают акционерам право голоса за каждую акцию на годовом общем собрании компании.

ИСПОЛЬЗУЕМЫЙ АКЦИОНЕРНЫЙ КАПИТАЛ ( shareholders’ capital-employed ) — акционерный капитал, первоначально инвестированный акционерами в акционерную компанию, плюс все накопленные резервы, например нераспределённая прибыль, инвестируемая в развитие компании.

АКЦИОНЕРНЫЙ СЕРТИФИКАТ , или СЕРТИФИКАТ АКЦИЙ ( share certificate ) — документ, который выдается акционеру компании и служит удостоверением права, собственности на акции 1 этой компании.

КУПОН ( coupon ) — 1. Документ, подтверждающий право собственности на ценную бумагу и право получения платежей по ней. Купоном является, например, свидетельство на акцию 1 или свидетельство на ценную бумагу на предъявителя.

2. Средство обеспечения сбыта продукции. Покупателям предлагаются купоны, на которые можно получить наличные деньги, призы или другие товары.

АКЦИЯ 1 ( share ) — ценная бумага, выпускаемая акционерной компанией в целях увеличения долгосрочного капитала. Покупатели акций 1 платят деньги компании и взамен получают акционерный сертификат, удостоверяющий их право собственности на акции 1. Информация о получении права собственности заносится в реестр акционеров, акционеры компании являются её законными собственниками и имеют право долевого участия в прибылях, получая некоторую часть этих прибылей в форме дивидендов. Акциями 1 торгуют на фондовой бирже. Основные виды акций 1 — привилегированные акции и обыкновенные акции.

АКЦИЯ 2 ( stock ) — ценная бумага, выпущенная акционерной компанией или государством с целью увеличения долгосрочного капитала. В некоторых странах (например, в США) держатели акций 2 эквивалентны держателям акций 1 (т. е. акционерам), являясь собственниками данной компании. В других странах (например, в Великобритании) акция 2 является формой погашаемого долга с фиксированным процентом и держатели акций 2 выступают как кредиторы компании в отличие от акционеров. Акции 2 являются предметом сделок на фондовой бирже.

АКЦИОНЕРЫ ( shareholders ) — физические и юридические лица, вкладывающие средства для финансирования акционерной компании в обмен на акции 1 этой компании. Существуют два основных типа акционеров:

( а ) держатели привилегированных акций, которые получают фиксированный дивиденд из прибылей компании (прежде чем получат что-либо держатели обыкновенных акций) и имеют первоочередное право претендовать на любые активы предприятия, оставшиеся после погашения всех долгов;

( б ) держатели обыкновенных акций, которые получают дивиденд из прибылей компании после того, как осуществлены все остальные выплаты, и имеют право претендовать на любые активы, остающиеся при ликвидации предприятия. Обычно только держатели обыкновенных акций имеют право голосовать на годовом общем собрании и избирать директоров, поскольку они несут наибольшее бремя риска, связанного с потерей их денег в случае несостоятельности компании.

ПРИВИЛЕГИРОВАННАЯ АКЦИЯ ( preference share or preferred stock ) — ценная бумага, выпущенная для частных лиц и организаций как средство долгосрочного финансирования акционерных компаний. Привилегированные акции имеют фиксированную ставку дивидендов, и их владельцы обычно имеют первоочередное право (по сравнению с владельцами обыкновенных акций) на получение дивидендов. В случае ликвидации компании (см. несостоятельность) они также имеют приоритетные права на оставшиеся после погашения всех долгов активы. Как правило, акционеры, владеющие привилегированными акциями, не имеют права голоса на годовом общем собрании.

НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТЬ , или БАНКРОТСТВО ( insolvency or bankruptcy ) — условие, при котором пассивы (см. кредитор) индивида или фирмы превышают активы. Поэтому данный индивид или фирма неспособны выполнить все накопленные финансовые обязательства посредством реализации своих активов.

Несостоятельность может возникнуть после периода времени, в течение которого расходы индивида превышали его доход или затраты фирмы превышали её выручку от реализации (т. е. она несла убытки). Часто несостоятельный человек или фирма становятся банкротом и производят ликвидацию своих активов, а полученные в результате этого денежные суммы распределяются между кредиторами.

ЛИКВИДАЦИЯ ( liqudation ) — процесс, в ходе которого существование акционерной компании как юридического лица прекращается вследствие её закрытия. Этот процесс может быть начат либо по требованию кредиторов в случае банкротства компании (принудительная ликвидация), либо директорами компании или её акционерами, и тогда он называется добровольной ликвидацией.

Лицо, назначенное директорами/акционерами или кредиторами руководить ликвидацией, продаёт активы компании. Выручка от продажи используется для погашения задолженности кредиторам компании. Если этих средств недостаточно, чтобы рассчитаться со всеми кредиторами (см. несостоятельность ), то в первую очередь деньги выплачиваются приоритетным кредиторам (например, задолженность налоговой службе Великобритании), а затем остальным в порядке очерёдности. Оставшиеся после уплаты всем кредиторам деньги распределяются в порядке очереди между акционерами компании.

ГОДОВОЕ ОБЩЕЕ СОБРАНИЕ ( annual general meeting (AGM) ) — ежегодные собрания, которые по закону обязаны проводить акционерные компании, чтобы дать возможность акционерам обсудить годовые отчёт и отчётность своей компании, избрать директоров и принять решение о выплате дивидендов, предложенное директорами. На практике годовые собрания обычно плохо посещаются акционерами, и директоров, опирающихся на голоса доверенных лиц акционеров (см. доверенность), редко не переизбирают на следующий срок.

ГОДОВЫЕ ОТЧЁТ И ОТЧЁТНОСТЬ ( annual report and accounts ) — ежегодный отчёт директоров акционерной компании перед акционерами. Он включает в себя копию баланса компании и резюме счёта прибылей и убытков наряду с другой информацией, которую директора по закону обязаны предоставить акционерам. Копия годового отчёта и отчётности отсылается каждому акционеру перед годовым общим собранием компании.

ДОВЕРЕННОСТЬ ( proxy ) — документ, предоставляющий полномочия частному лицу или фирме действовать в интересах другого лица или фирмы. Например, акционер, не имеющий возможности лично присутствовать на годовом общем собрании акционерной компании и голосовать по вопросам, включенным в повестку дня, может дать письменное разрешение кому-либо присутствовать на собрании и голосовать вместо него. Доверенность акционера часто даётся совету директоров с тем, чтобы они распоряжались голосом акционера, как того требуют обстоятельства. Это называется «правом голоса по доверенности».

УСТАВ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА ( articles of association ) — основной документ акционерной компании, регулирующий отношения между компаний и её членами, или акционерами. Устав определяет права и обязанности членов и систему управления компании. В нём, в частности, указаны полномочия директоров, порядок проведения собраний, права на получение дивидендов и правила голосования для отдельных групп акционеров и другие правила.

МЕМОРАНДУМ ОБ АССОЦИАЦИИ ( memorandum of association ) — официальный документ, который должен быть занесён в реестр компаний перед официальной регистрацией акционерной компании. Документ регламентирует внешние связи компании с третьими сторонами. Меморандум должен содержать определённые обязательные статьи:

( в ) страна, в которой находится компания;

( г ) информация о том, ограничена ли компания акциями или каким-либо другим способом;

( д ) подписи учредителей компании, каждый из которых должен иметь как минимум одну акцию.

АССОЦИИРОВАННАЯ КОМПАНИЯ ( associated company ) — акционерная компания, в которой другая компания или группа владеет значительным, но не контрольным пакетом акций (чаще всего 20% или более голосующих акций, но не более 50%). В такой ситуации компания-инвестор может оказывать влияние на решения по торговой и финансовой политике ассоциированной компании, хотя в принципе ассоциированная компания остается независимой, со своим собственным управлением и своей ежегодной отчётностью, а не превращается в дочернюю фирму холдинговой компании.

«ВКЛЮЧАЯ ДИВИДЕНД» ( cum-dividend ) — право на получение дивиденда, который начисляется на конкретную акцию. Если на акции, покупаемой на фондовой бирже, есть отметка «включая дивиденд», то покупатель имеет право получить по этой акции дивиденды при очередной выплате.

«БЕЗ ДИВИДЕНДА» ( ex-dividend ) — отсутствие права на получение дивиденда по акции 1. Если акции куплены на фондовой бирже и на них написано «без дивиденда», то покупатель не имеет права на ближайший по времени дивиденд, начисляемый на эту акцию.

Можно искать термины и их толкования на всех сайтах Экономической школы

Что получает акционер в случае банкротства

Подпавшие под действие моратория на банкротство акционерные общества до его окончания вправе на годовых общих собраниях акционеров принять решение об объявлении дивидендов за прошлый год, но выплатить их после окончания действия моратория или отказа от него.[1]

На время моратория компании лишаются возможности выплачивать дивиденды и распределять прибыль, а также проводить обратный выкуп собственных акций. Такие ограничения можно избежать, отказавшись от действия моратория[2].

Однако на время моратория не приостанавливается и не меняется порядок выплаты дивидендов и выкупа акций по требованию акционеров. В соответствии с законом об акционерных обществах[3], решения о распределении прибыли и о выплате дивидендов за предыдущий год должны быть приняты на годовом общем собрании акционеров. Также на данном собрании принимается решение об одобрении крупных сделок, реорганизации общества, а несогласные с ними акционеры получают право требовать от компании выкупить их ценные бумаги.

Несмотря на действие моратория, вопрос о распределении прибыли (в том числе выплате (объявлении) дивидендов) и убытков компании по результатам отчетного года, должен быть рассмотрен на годовом общем собрании акционеров, в том числе на таком собрании акционеров могут быть приняты решения, влекущие возникновение у акционеров права требовать выкупа их ценных бумаг.

Таким образом, принимая такие решения в период действия моратория, акционерное общество обязано выплатить дивиденды и выкупить акции у акционеров в разумный срок после прекращения действия в отношении такого общества моратория или после отказа от него.

[1] Ответ на вопрос 08 «Регулирование корпоративных отношений» URL: https://www.cbr.ru/explan/corporate_rel/ (дата обращения: 26.04.2022).

[2] Статья 9.1. Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ (с изм. от 03.02.2022) «О несостоятельности (банкротстве)».

[3] Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 25.02.2022) «Об акционерных обществах».

Участники

Валерия Качура Заместитель Управляющего партнера, руководитель Практики корпоративного права/M&A и Практики частных клиентов, адвокат

Что получает акционер в случае банкротства

«Префы» или «обычка»: чем привилегированные акции отличаются от обычных

Примерно четверть компаний, чьи бумаги торгуются на Московской бирже, имеют два типа акций: обыкновенные и привилегированные. Какие из них лучше добавить на брокерский счет? По каким акциям выше доходность? Какие «привилегии» есть у ценных бумаг? Отвечаем на главные вопросы в инструкции.

При этом число выпущенных привилегированных акций всегда меньше, чем обыкновенных: по закону они не могут составлять больше 25% капитала.

Купив акцию, вы становитесь совладельцем компании и получаете соответствующие права: на управление, долю в прибыли в виде дивидендов, долю в имуществе в случае ликвидации предприятия. Спецификой этих прав и различаются обыкновенные и привилегированные акции.

Дают инвестору право голоса по множеству вопросов. Теоретически акционеры могут участвовать в управлении компанией:

Например, чтобы вынести вопрос на повестку годового собрания акционеров Татнефти, инвестор должен владеть пакетом в размере от 2% голосующих акций. В четверг, 26 мая, такой пакет стоил 17 млрд ₽ .

Право голоса дает инвесторам не только возможность управлять, но и защиту в ситуациях, когда компания начинает нарушать их права или предпринимает невыгодные с их точки зрения действия (крупные сделки, реорганизация и т. д.). В этом случае владельцы голосующих акций могут потребовать выкупить их бумаги по рыночной цене.

Кроме того, у держателей «обычки» есть возможность заработать в случае поглощения их компании. Покупатель должен предложить им продать акции по цене сделки либо по средневзвешенной биржевой цене за предыдущие полгода (по более высокой).

Например, в 2016 году Роснефть выкупила у государства контрольный пакет Башнефти по цене выше рыночной на 24%. Столько же компания заплатила за голосующие акции миноритарных инвесторов, которые согласились на ее предложение продать бумаги.

Отличаются тем, что дают инвесторам больше материальных и финансовых прав, но ограничивают право голоса. Владельцы таких бумаг не могут участвовать в общих собраниях акционеров, за исключением нескольких случаев (голосование возможно при реорганизации акционерного общества, по вопросам, которые ограничивают права держателей привилегированных акций, и т. д.). У них нет и других вышеперечисленных прав (исключение — владельцы привилегированных акций непубличной компании).

В обмен на «молчание» владельцы префов получают право на фиксированные минимальные дивиденды и дополнительные выплаты при ликвидации компании. Но если компания не удовлетворила эти материальные права, например не выплатила дивиденды, инвесторам дается право голоса и все возможности владельцев обыкновенных акций.

1. Привилегированные акции. Если дивиденды по таким «префам» не платятся, ценные бумаги становятся голосующими. К этому типу относится большинство привилегированных акций, которые торгуются на Московской бирже.
2. Кумулятивные привилегированные акции. Такие бумаги дают инвесторам право получить дивиденды за прошлые годы, если компания по причинам их не выплатила. Например, в 2016 году РуссНефть выпустила акции, по которым обязалась платить владельцам дивиденды в размере минимум $16 млн в год. При этом в случае невыплаты компания обязалась учесть все накопленные дивиденды и перечислить их инвесторам не позднее чем через три года.
3. Привилегированные акции с преимуществом в очередности получения дивидендов. Как видно из определения, владельцы таких бумаг получают дивиденды раньше всех. Но голосовать они могут только по вопросам, связанным с ликвидацией компании, а в случае этой ликвидации не получают дополнительных выплат.
4. Привилегированные акции с индивидуальным набором прав. Такие акции может выпустить непубличная компания (не торгуется на бирже), набор прав определяется индивидуально. Это может быть право голоса по заранее оговоренным вопросам или возможность голосовать в случае наступления определенных событий или по истечении некоторого срока.
5. Какой тип привилегированных акций выпустила компания, можно прочитать в ее уставе.

Владельцы всех типов привилегированных акций имеют право на фиксированные минимальные дивиденды. Их размер прописан в уставе компании: в виде конкретной суммы, процента от чистой прибыли или номинальной стоимости акции.

100% от номинальной стоимости
привилегированных акций

15% от номинальной стоимости
привилегированных акций

Фиксированные дивиденды — подстраховка для инвесторов на случай серьезного , который может и не наступить. Сколько на самом деле компания направляет денег на дивиденды и как они делятся между владельцами «префов» и «обычки», указано в дивидендной политике компании и видно по истории предыдущих выплат.

Например, Сбер обычно выплачивает 50% от чистой прибыли, при этом прямо указывает в дивидендной политике, что стремится платить держателям обоих типов акций одинаковые суммы. Сбер, как и Ростелеком, действительно последние десять лет выплачивал одинаковые дивиденды на оба типа акций, а до тех пор компании платили по привилегированным акциям больше. Одинаковые дивиденды всегда платили Башнефть и Татнефть. Сургутнефтегаз и Россети обычно платят по «префам» в несколько раз больше, чем по обыкновенным акциям, а Мечел в последние десять лет и вовсе платит исключительно по привилегированным акциям.

Обычно дивиденды по «префам» выше или равны выплатам по обыкновенным акциям: по закону они не могут быть ниже обыкновенных. Это правило в основном соблюдается, но бывают и исключения. Например, в 2014 и 2016 годах Транснефть заплатила владельцам «префов» примерно в два раза меньше, чем держателям обыкновенных акций. В результате крупный владелец привилегированных акций фонд UCP обратился в суд.