Мораторий на банкротство: возможности для недобросовестных должников

От моратория на банкротство можно отказаться

П резидент РФ подписал Федеральный закон от 24.04.2020 № 149-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». Сам закон касается страховых брокеров, но в него также включили поправки о банкротстве.

С 6 апреля 2020 г. действует мораторий на банкротство для некоторых компаний и ИП. Это лица, которые больше всех пострадали от эпидемии коронавируса, системообразующие и стратегические организации. Узнать, распространяется ли на должника мораторий на банкротство, можно по ИНН или ОГРН через специальный сервис на сайте ФНС России. Если на компанию распространяется мораторий на банкротство, это означает, что контрагент не может подать в отношении этой компании заявление о банкротстве. Также действует ряд ограничений: например, не допускается удовлетворение требований участников должника о выделе доли в связи с выходом и т.д. Пока мораторий введен до 6 октября 2020 г.

Теперь же компании и ИП, на которых распространяется мораторий на банкротство, смогут заявить о неприменении моратория. Сведения об этом будут публиковать в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве. Если Правительство РФ продлит мораторий, то заявление об отказе от применения моратория утратит силу и придется подать заявление повторно.

На заметку

С 1 апреля действовала норма о том, что сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершенные в период моратория, являются ничтожными (кроме сделок, совершенных в обычной хозяйственной деятельности или не более 1% стоимости активов должника). Теперь эту норму убрали. Причем даже если такие сделки были совершены до 24 апреля 2020 г. (до вступления в силу Федерального закона от 24.04.2020 № 149-ФЗ), они все равно не будут считаться ничтожными.

Мораторий на банкротство: возможности для недобросовестных должников

Из-за пандемии новой коронавирусной инфекции государству пришлось срочно принимать меры для спасения от волны банкротств. Однако предоставленные права не все участники рынка будут использовать добросовестно.

Сначала в Федеральный закон от 26 октября 2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» введена новая ст. 9.1 («Мораторий на возбуждение дел о банкротстве», далее – мораторий). А затем 3 апреля 2020 правительство приняло Постановление № 428 о введении моратория на банкротство по заявлению кредитора сроком на шесть месяцев. Мораторий установлен в отношении отдельных должников:

– наиболее пострадавших отраслей экономики. Это авиа- и автоперевозки, турагентства, гостиничный бизнес (полный список смотрите на сайте ФНС РФ);

– организаций, включенных в перечень системообразующих организаций российской экономики и стратегических в соответствии с нормативными актами РФ.

Отдельно законодатель прописал, что от моратория можно отказаться, даже если он действует на компанию. Для этого нужно внести соответствующие данные в реестр «Федресурса» (видимо, в законе ошибочно указано в ЕФРСБ).

Недобросовестные банкроты

В судах и так достаточный объем споров, связанных с недобросовестностью должника, аффилированных с ним лиц или его контролирующих. И меры, которые приняты государством в целях сохранения бизнеса в условиях распространения новой коронавирусной инфекции, могут служить предпосылкой для недобросовестного поведения потенциальных банкротов. Приведем наиболее распространенные способы.

Мораторий снимает с должника обязанность подавать собственное заявление о банкротстве, теперь это только право должника. Указанное право предоставляет должнику, несмотря на наличие оснований для обращения в суд с заявлением о собственном банкротстве, возможность продолжить наращивать кредиторскую задолженность, не исполнять обязательства, возникшие до введения моратория. В настоящее время наблюдается, что должники в арбитражном суде активно отстаивают своё право на мораторий (Постановление 9-го ААС от 05.06.2020 по делу № А40-41326/2020, Определение 7-го ААС от 04.06.2020 по делу № А45-4542/2020).

Этому способствуют несколько введенных мер: прекращение начислений неустойки (штрафов, пеней) и других штрафных санкций, приостановление исполнительного производства (при этом сохранятся наложенные ранее аресты на имущество), невозможность обращения взыскания на заложенное имущество, в том числе во внесудебном порядке. Также отсутствует возможность у кредитора на предъявление исполнительного листа непосредственно в банк для его принудительного исполнения.

В случае возбуждения дела о банкротстве в течение трех месяцев с даты прекращения моратория состав и размер денежных обязательств, возникших до даты введения моратория и заявленных после прекращения действия моратория, будут определяться на дату введения моратория. Должник, при наличии оснований для обращения в суд с заявлением о собственном банкротстве и продолжая активную предпринимательскую деятельность, способствует увеличению кредиторской задолженности.

• Совершение сделок должника по добровольному погашению задолженности, вывод активов, в том числе путем предоставления имущества в обеспечение обязательств (залог).

Изначально п. 4 ст. 9.1 закона о банкротстве предусматривал ничтожность сделок должника, совершенных в период действия моратория (за исключением сделок, совершенных в ходе хозяйственной деятельности, если цена сделки (одной или взаимосвязанных) не превышала 1% от стоимости активов на основании бухгалтерской отчетности за последний отчетный период на дату введения моратория).

Данная норма в последующем утратила силу (с обратной силой), поскольку лишала добросовестных должников на осуществление нормальной деятельности. В тоже время это дало возможность недобросовестным лицам совершать сделки, направленные на увеличение денежных обязательств, вывод имущества, обременение его правами третьих лиц, и тем самым нарушать права кредиторов, обязательства перед которыми наступили до даты введения моратория. Следует отметить, что добровольное погашение задолженности должником (третьим лицом по указанию должника), предоставление обеспечения и отчуждение имущества могут быть оспорены по правилам гл. III.1 закона о банкротстве при нарушении прав других кредиторов.

Если в отношении должника введена процедура наблюдения (для юридического лица) или реструктуризации долгов (для ИП), то должник имеет право обратиться в суд о предоставлении судебной рассрочки. Тем самым увеличить срок исполнения на один год (если должник относится к стратегическому предприятию на три года).

В данном случае законодатель защитил права кредиторов и предусмотрел обязанность должника исполнять обязательства ежемесячно (равными долями) в течение одного года, иначе арбитражный суд может отменить определение о предоставлении судебной рассрочки по ходатайству кредитора.

Что предпринять?

Учитывая злоупотребления со стороны потенциальных контрагентов, участники правоотношений должны предпринять ряд действий, направленных на предотвращение негативных последствий:

а) распространяется ли на контрагента мораторий на банкротство (сайт ФНС);

б) заявлен ли контрагентом отказ от действия моратория на банкротство («Федресурс»);

в) наличие в отношении контрагента возбужденных исполнительных производств (сайт ФССП);

• в случае предоставления обеспечения/исполнения должником, на которого распространяется действие моратория, проверять отсутствие нарушения прав других кредиторов;
• запрашивать в регистрирующих органах информацию о зарегистрированном имуществе в целях выявления действий, направленных на вывод имущества должника;
• в течение трёх месяцев с даты прекращения действия моратория на банкротство обратиться с заявлением о признании должника банкротом, что позволит применить особые сроки для оспаривания сделок должника по правилам главы III.1 закона о банкротстве.

Хотелось бы добавить, что в скором времени мы будем наблюдать, как арбитражные суды разрешают вопросы недобросовестности участников рынка, на которых распространялось действие моратория. А пока мы являемся свидетелями, как отдельные предприятия из списка заявляют отказы от действия моратория, в том числе в целях необходимости распределения дивидендов компании и прибыли между участниками.

ФНС проводит массовые проверки деклараций за 2 квартал 2022 по всем ООО и АО. Началась охота за нарушениями моратория

Налоговики начали рассылать требования с просьбой явиться и представить пояснения: почему, выплатили дивиденды (распределили прибыль), не отказавшись от моратория, т. е. не опубликовав сообщение об этом на Федресурсе? Рассказываем, что за это будет и, что куда более важно, как избежать негативных последствий.

Ознакомиться с требованиями налоговиков мы можете тут.

О моратории

Тотальный ( т. е. обязательный для всех ) мораторий на возбуждение дел о банкротстве, по заявлениям, подаваемым кредиторами, касался:

Период его действия — с 1 апреля по 1 октября 2022 года ( постановление Кабмина от 28.03.2022 № 497 ).

Наличие или отсутствие признаков неплатежеспособности и (или) недостаточности имущества значения не имело ( п. 2 постановления Пленума ВС от 24.12.2020 № 44, далее — постановление № 44) .

• должники — застройщики многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, включенных в реестр проблемных объектов на день введения моратория ( ст. 23.1закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ, п. 1 ст. 9.1 закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», далее — закон о банкротстве );
• лица, в отношении которых уже возбуждены дела о банкротстве на день введения моратория ( абз. 1 п. 2 ст. 9.1 закона о банкротстве, п. 1постановления № 44 ).

Где сказано о запрете?

Он установлен прямо в законе, на весь период действия моратория. Запрещено ( подп. 2 п. 3 ст. 9.1, п. 1 ст. 63 закона о банкротстве, п. 4 постановления № 44 ) выплачивать:

а равно и распределять прибыль между учредителями (участниками) должника.

Узнайте, что делать, если вы нарушили запрет. Приходите на бесплатный вебинар « Мораторий 2022: ФНС проводит проверки по факту распределения прибыли и выплаты дивидендов без отказа от моратория в Федресурсе » 27 октября в 10.00 мск.

Как оформляется отказ от моратория

Достаточно внести сведения об этом в Федресурс ( п. 1 ст. 9.1 закона о банкротстве ). Отказ от моратория означает неприменение «отказником» всего комплекса преимуществ и ограничений со дня введения моратория в действие , а не с момента отказа от моратория ( п. 4 постановления № 44 ).

«А что они мне сделают?»

Этот вопрос непременно возникнет у любого грамотного в правовом плане человека. Статьи-то нет!

Во-первых, есть, пусть и закон не устанавливает конкретного состава. Во-вторых, все мы прекрасно понимаем, что отсутствие статьи не всегда равно отсутствию ответственности. Последствия обязательно будут .

Запрет на выплату дивидендов и распределение прибыли — это, по сути, запрет на совершение определенных корпоративных действий ( на это, кстати, указал ЦБ в письме от 17.05.2022 № 010-31-2/4257 ).

Нарушение его повышает вероятность судебного оспаривания сделки кредиторами и сотрудниками (заинтересованными лицами), и если суд их поддержит, то акционерам (участникам) придется вернуть обществу дивиденды (прибыль).

Выплата дивидендов в период запрета делает эту сделку оспоримой ( п. 1 ст. 166 ГК, п. «г» письма Президиума ВАС от 14.04.2009 № 129 ), т.е. будет она действительной ровно до того момента, пока суд не признает обратное. А это возможно по искам заинтересованных лиц (см. выше).

Банки, как известно, вправе вводить доппроцедуры, по которым принимают распоряжения на перевод денежных средств ( см. письмо ЦБ от 17.05.2022 № 010-31-2/4257 ). Так что банк вправе отказаться проводить платежки на выплату дивидендов.

При выплате дивидендов сотрудникам ИНФС вправе поставить вопрос таким образом:

следовательно, это выплата трудового характера — и есть основания для доначислений страховых взносов. Это творчество не только основано на законе ( подп. 1 п. 1 ст. 420 НК, п. 1 ст. 20.1 закона от 24.07.1998 № 125-ФЗ ), но и на судебной практике ( см. постановление 11 ААС от 02.02.2022 № 11АП-21602/2021 ).

Что до административной ответственности , то надо учитывать следующее:

• решение об отказе должно быть отражено в Федресурсе ( ст. 9.1 Закона о банкротстве, ст. 7.1закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ«О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», далее — закон о госрегистрации );
• срок подачи обязательных сведений в Федресурс, по общему правилу, — три рабочих дня с даты возникновения соответствующего факта ( абз. 2 п. 9 ст. 7.1закона о госрегистрации ).

Таким образом, за нарушение этих обязанностей глава организации может быть привлечен к административной ответственности ( ст. 14.25, примечание к ст. 2.4, ст. 4.6 КоАП ). Это может выражаться в лучшем случае в предупреждении или в штрафе в 5 000 руб ., в худшем — в штрафе до 50 000руб . или дисквалификации до трех лет.

Узнайте, как избежать негативных последствий. Приходите на бесплатный вебинар « Мораторий 2022: ФНС проводит проверки по факту распределения прибыли и выплаты дивидендов без отказа от моратория в Федресурсе » 27 октября в 10.00 мск

Какие страховщики отказались от моратория на принудительные выплаты

С 1 апреля 2022 года Правительством Российской Федерации был введен мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям кредиторов. Он распространяется на организации и граждан, включая индивидуальных предпринимателей, сроком на 6 месяцев. Проведение моратория означает, что кредиторы до 1 октября 2022 года не могут взыскивать долги в рамках исполнительного производства, а также начислять неустойки и штрафы за неисполнение обязательств. Однако, от предложенной привилегии некоторые компании отказываются, считая своим приоритетным направлением выплату дивидендов. Проведение обратного выкупа акций своего предприятия (buyback) также требует отказа от моратория.

При этом страховщики не должны уклоняться от исполнения обязательств перед клиентами во время действия моратория.

Правовое регулирование

Постановление о моратории на банкротство от 2022 года №497 28 марта 2022 года приостанавливает возбуждение дел о банкротстве в отношении граждан, ИП и юридических лиц, кроме застройщиков многоквартирных домов, включенные в реестр проблемных объектов. Мораторий на возбуждение дел о банкротстве регулируется Статьей 9.1 ФЗ-127 “О несостоятельности”.

В период его действия не допускается обращение взыскания на заложенное имущество, в том числе во внесудебном порядке; приостанавливается исполнительное производство по имущественным взысканиям по требованиям, возникшим до введения моратория (при этом не снимаются аресты на имущество должника и иные ограничения в части распоряжения имуществом должника, наложенные в ходе исполнительного производства).

Почему мораторий на банкротство не выгоден страховым компаниям?

Среди первых компаний, кто отказался от моратория на выплаты, стали ПАО СК “Росгосстрах” и САО “РЕСО-Гарантия”.

21 апреля ПАО СК “Росгосстрах” было опубликовало письмо с отказом от возможности использовать мораторий, введенный Постановлением Правительства №497.

Причину отказа от моратория двух компаний, входящих в топ ведущих страховщиков сегмента ОСАГО, эксперты усматривают как в ориентированности на застрахованных клиентов, так и в необходимости распределения капитала между учредителями.

На момент публикации статьи от моратория на банкротство отказалась 28 страховые компании, из них страховщиков ОСАГО – 18, жизни – 7. Полный перечень страховщиков:

1. АО “СОГАЗ”;
2. АО “Тинькофф Страхование”;
3. САО “РЕСО-Гарантия”;
4. ПАО СК “Росгосстрах”;
5. АО “Альфастрахование”;
6. САК “Энергогарант”;
7. ООО СК “Сбербанк Страхование”;
8. АО “ГСК Югория”;
9. ООО “Евроинс”;
10. ОСЖ “Ресо-Гарантия”;
11. ООО СПК “Юнити ре”;
12. АО “Русский стандарт страхование”;
13. ООО СК “Кардиф”;
14. САК “Энергогарант”;
15. СО “Боровицкое”;
16. АО “Страховая бизнес группа”;
17. ООО “Медстрах”;
18. ООО СК “Газпром страхование”;
19. ООО “Страховой консультант”;
20. ООО “Страховой брокер Сбербанка”;
21. АО СК “Чулпан”;
22. СК “Армеец”;
23. СК “Сбербанк Страхование Жизни”;
24. Страховой брокер “РТ-Страхования”;
25. ООО “СК “Согласие”;
26. АО “Совкомбанк Страхование.
27. САО “ВСК”;
28. АО “Страховая компания “СОГАЗ-Мед”.

Как только новые компании сообщат об отказе от моратория, мы обновим статью. Последнее обновление списка: 15 июня 2022 года.

Возникновение права на приостановление принудительных выплат

Право вводить мораторий на банкротства по требованию кредиторов появилось у правительства весной 2020 года в рамках борьбы с негативными последствиями пандемии COVID-19. Федеральный закон о несостоятельности позволяет органу принимать такое решение “в исключительных случаях” (например, при чрезвычайных ситуациях природного и техногенного характера, существенном изменении курса рубля и подобных обстоятельствах). Правительство определяет круг лиц, на которые распространяется мораторий.

Решение распространяется на граждан, индивидуальных предпринимателей, а также на все организации, за исключением должников-застройщиков (если многоквартирные дома и другая недвижимость уже внесены в единый реестр проблемных объектов). Фактически мораторий предоставит должникам возможность справиться с текущими трудностями, наладить свои дела, найти новые источники дохода и укрепить финансы, не закрывая компанию или бизнес, не увольняя сотрудников.

Впервые правом на введение моратория на внешние банкротства правительство РФ воспользовалось в апреле 2020 года: его действие распространялось на юридические лица и индивидуальных предпринимателей из наиболее пострадавших от COVID-19 отраслей. При этом еще тогда большинство публичных компаний от него отказалось, с целью сохранения права на выплату дивидендов и проведение buyback.

Как скажется на клиентах отказ СК от моратория?

От страхователей стали поступать жалобы на банки, которые отказывались производить списание денежных средств по исполнительному производству, в частности, по спорам, уже перешедшим от финомбудсмена в суды. Отметим, что мораторий на банкротство формально позволяет страховщикам до 1 октября не выплачивать автовладельцам, начавшим спор со страховщиком до введения моратория (до 1 апреля).

Компании, добровольно отказавшиеся от моратория, должны исполнять обязательства перед клиентами в полном объеме.

Комментарии редакции

Автор: Татьяна П.

Введение моратория в существующих условиях для страховщиков означает стабильное и своевременное исполнение обязательств по выплатам страхового возмещения. Лишившись иностранного капитала и оказавшись в тяжелой экономической ситуации, при которой также возросла стоимость восстановительного ремонта, страховые компании смогут верно перераспределить резервы. При этом, часть СК добровольно подали заявления на отказ от моратория, мотивируя свои действия политикой клиентоориентированности, а также возможностью выплачивать дивиденды акционерам.

Больше интересных и полезных статей о страховании и не только на нашем информационно-аналитическом ресурсе – Calmins.com !