Виды взаимосвязанных лиц: аффилированные, контролирующие, взаимозависимые

Вести учет аффилированных лиц. Образец оформления списка есть в Приложении № 4 Положения Банка России от 27.03.2020 № 714-П «О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг». Необходимые данные об аффилированных лицах (акционерах, членах совета директоров) можно запросить у них напрямую. Еще один вариант — найти сведения в открытых источниках или Контур.Фокусе. Организация обязана представить списки аффилированных акционеру лиц, если он запрашивает их.

Кто признается аффилированными лицами

Чаще всего для определения отношений взаимосвязанности употребляется понятие «аффилированные лица». Разберем, какие организации по закону признаются аффилированными и зачем проверять связи контрагента.

Кто такие аффилированные лица

Гражданский кодекс определяет аффилированность максимально широко, как отношения связанности между лицами (ст. 53.2 ГК РФ). Однако одной взаимосвязи недостаточно. ГК отсылает нас к Закону РСФСР от 22.03.1991 № 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». В ст. 4 указано, что аффилированные лица — физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Важно, что из-за связанности лица могут влиять друг на друга.

Проверьте, с какими компаниями связан ваш контрагент

В законе есть список формальных признаков, которые указывают, что одно лицо может контролировать другое. Для юридического лица аффилированными будут:

• Его директор, член совета директоров, наблюдательного совета, дирекции или правления, управляющий-ИП или управляющая компания.
• Его участники, которым принадлежит более 20% акций или доли в уставном капитале. Например, ООО «1» (50%), ООО «2» (15%) и Иванов А.А. (35%) учредили ООО «Ромашка». Аффилированными для ООО «Ромашка» будут ООО «1» и Иванов А.А., потому что их доля в уставном капитале больше 20%.
• Организации, в которых само юрлицо — участник с 20% акций или долей в уставном капитале. Допустим, что ООО «1» из предыдущего примера также является единственным участником ООО «Лютик». Тогда для ООО «1» аффилированными будут считаться ООО «Ромашка» и ООО «Лютик».
• Участники-компании финансово-промышленной группы (ФПГ). А именно их директора, члены совета директоров, наблюдательного совета, дирекции или правления, управляющие-ИП или управляющие компания. Сама ФПГ не имеет статуса юрлица. Это несколько организаций, которые объединились для повышения эффективности бизнеса. Этот признак применяется только для групп компаний, созданных до 05.07.2007.
• Участники одной группы лиц. В группу входят (ст. 9 135-ФЗ «О защите конкуренции»):
  • юрлицо и его участник с долей в уставном капитале или количеством акций более 50%;
  • организация и ее директор, управляющий-ИП или управляющая компания;
  • компании, в которых половина членов совета директоров или правления общие;
  • компании, в которых директор либо половина совета директоров назначены по решению одного и того же лица. Например, Василий Петров учредил ООО «Ромашка» и «Лютик». В обоих он единственный участник. Директором ООО «Ромашка» он назначил Григория Иванова, а ООО «Лютик» — Владимира Сидорова. Поскольку обоих директоров в фирмах назначил сам Петров, «Ромашка» и «Лютик» считаются аффилированными и входят в одну группу лиц;
  • гражданин и его супруг или супруга, дети, родители, братья, сестры, усыновители, усыновленные;
  • организация и группа лиц, которым в совокупности принадлежит 50% акций или доли в уставном капитале.

  

  Также в группу лиц с организацией могут входить публично-правовые образования (Россия, субъект РФ, муниципальное образование), Банк России, госорганы, ОМС. Однако их не рассматривают в качестве аффилированных с компанией, даже если есть признаки группы лиц (Письмо ФАС РФ № СП/102596/20, ЦБ РФ № ИН-06-28/163 от 24.11.2020 «О некоторых вопросах, связанных с раскрытием информации об аффилированных лицах»).

  Обязанности аффилированных лиц

  ООО должно вести и хранить списки аффилированных лиц, а также представлять их по требованию участников.

  У акционерных обществ все сложнее. АО обязаны:

  Вести учет аффилированных лиц. Образец оформления списка есть в Приложении № 4 Положения Банка России от 27.03.2020 № 714-П «О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг». Необходимые данные об аффилированных лицах (акционерах, членах совета директоров) можно запросить у них напрямую. Еще один вариант — найти сведения в открытых источниках или Контур.Фокусе. Организация обязана представить списки аффилированных акционеру лиц, если он запрашивает их.

  Отличия аффилированных лиц от взаимосвязанных

  Аффилированность — не единственное понятие, которое используется для обозначения связанности сторон. Участники таких отношений могут называться по-разному. Выбор термина зависит от сферы правоотношений. Чтобы проверить правомерность контролируемых сделок между субъектами, налоговая применяет термин «взаимозависимые лица». Привлекая директора компании-должника к субсидиарной ответственности, арбитражный суд назовет директора «контролирующим». Понятие «аффилированные лица» используют в банковских, гражданских, корпоративных правоотношениях, а также при организации торгов по 223-ФЗ и 44-ФЗ.

  Суды разделяют такой подход. В одном из решений суд указал, что понятия «аффилированные лица» и «взаимозависимые лица» отличаются, хотя по смыслу схожи. Термины применяются для разных целей. Первый имеет значение для гражданско-правового регулирования, второй — для налогового. (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 27.09.2017 № Ф05-13659/17 по делу № А40-169342/2016).

  Каждое из названных понятий отличается набором признаков, которые говорят о связи между лицами. Но иногда эти признаки совпадают. Организация и ее руководитель могут быть одновременно аффилированными (абз. 5 ст. 4 Закона РСФСР № 948-I), взаимозависимыми (п. 7 ч. 2 ст. 105.1 НК РФ), контролирующим и подконтрольным (пп. 1 п. 4 ст. 61.10 127-ФЗ).

  В широком смысле отношения, в которых одно лицо может влиять на деятельность другого, называют взаимосвязанностью. Виды взаимосвязанных лиц мы разбирали в отдельной статье. Переходите по ссылке, чтобы узнать подробнее.

  Чем отличаются аффилированные лица от бенефициаров

  Бенефициарный владелец — это физическое лицо, которое прямо или косвенно владеет клиентом — юридическим лицом либо способно контролировать его действия (абз. 13 ст. 3 115-ФЗ).

  В отличие от аффилированного лица бенефициаром может быть только физическое лицо. Чтобы признать человека бенефициаром компании, достаточно одного из двух оснований: контроль деятельности юрлица или владение 25% акций или доли в уставном капитале. В то время как признаки аффилированности прописаны в законе более детально.

  Еще одно отличие — сфера применения каждого из терминов. Понятие «аффилированные лица» используется в гражданско-правовых отношениях. Термин «бенефициарный владелец» — в сфере предотвращения отмывания денег и финансирования терроризма.

  Где узнать информацию об аффилированных лицах

  1. На сайтах информационных агентств. АО обязаны раскрывать информацию об аффилированных лицах в интернете. Для этого они выбирают сайт одного из пяти информационных агентств. По названию ОГРН, ИНН можно найти интересующую фирму и посмотреть опубликованные списки аффилированных лиц за предыдущие отчетные периоды. Проблема в том, что информация отображается только на одном сайте, на котором организация ее разместила. Поэтому если на первом ресурсе сведений не оказалось, стоит проверить остальные.
  2. По выпискам из ЕГРЮЛ. Для этого нужно скачать выписку нужной компании с сайта налоговой и проанализировать ее. Посмотреть, кто имеет право действовать от имени организации без доверенности, кому и в каком количестве принадлежат доли в уставном капитале. Сверить эти данные с признаками аффилированных лиц из закона. С АО сложнее: список акционеров хранится у реестродержателя. Получить сведения по акционерам могут только сами акционеры или бенефициары.
  3. Использовать Контур.Фокус. Сервис выявит связанные с контрагентом лица и компании по разным признакам и построит структуру владения организацией.

  Проверьте, с какими компаниями связан ваш контрагент

  Сделки с аффилированными лицами

  Закон не запрещает заключать сделки с контрагентами из-за аффилированных лиц. Однако перед подписанием контракта информацию о связях стоит детально изучить. Это будет полезно в следующих ситуациях.

  Взыскание долгов дочернего общества с основного

  Если дочернее общество заключило сделку по указанию основного, то отвечать по ней фирмы будут вместе. Это выгодно для кредитора: так больше шансов на погашение долгов. Компания считается дочерней, если другое юрлицо может определять принимаемые ей решения. Причин для этого несколько: преобладающее участие в уставном капитале, особенности заключенного договора и другие (п. 1 ст. 67.3 ГК РФ). Отношения головной компании и дочерней — частный случай аффилированности.

  Суд в таких ситуациях на стороне кредитора. Так, компании ООО «Такси» и ООО «Лизинг» заключили договор лизинга. ООО «Такси» не выполнило обязательства по договору, контрагент обратился в суд. ООО «Лизинг» просило привлечь в качестве солидарного ответчика ООО «Курс», так как оно является основным по отношению к дочернему ответчику. Суд признал ООО «Такси» дочерним обществом, а ООО «Курс» — основным. Он принял во внимание, что полномочия единоличного исполнительного органа в ООО «Такси» возложены на ООО «Курс», у них один адрес, когда-то был один директор, у ООО «Такси» нет своих активов. По решению суда ООО «Такси» и «Курс» будут отвечать по долгам солидарно (Постановление арбитражного суда Московского округа от 12.10.2021 по делу № А40-157327/2020).

  Быстро разобраться в структуре компании, определить ее учредителей и владельцев помогает Контур.Фокус. При проверке информация отобразится в блоке «Учредители и участники» в сервисе. Вы увидите название и ИНН основной компании, долю владения, размер уставного капитала. Если участников несколько или они менялись, сервис также покажет это. Участники, которые вышли из состава учредителей, будут зачеркнуты.

  

  Если один из учредителей компании — юридическое лицо, Фокус построит цепочку связей, чтобы найти конечного владельца. Информация о нем также отобразится в отдельном блоке.

  

  Нажав кнопку «Визуализировать список», вы сможете увидеть цепочку связей до конечных владельцев на схеме. Фокус покажет приблизительный процент косвенного владения проверяемой компанией.

  В рассматриваемом примере обществу «Капитал» принадлежит 50% доли в «Торговом доме «М». В свою очередь, А. И. Петров — единственный участник общества «Капитал», значит, он косвенно владеет 50% доли в «Торговом доме «М».

  

  Полученные с помощью сервиса данные можно использовать как на стадии заключения сделки, так и при обращении в суд.

  Проверьте, с какими компаниями связан ваш контрагент

  Признание сделки банкрота с аффилированным лицом недействительной

  Кредиторы банкрота могут оспаривать подозрительные сделки должника. Договор, который был заключен, чтобы причинить вред правам кредиторов, можно оспорить в суде. При этом другая сторона сделки должна была знать о неправомерной цели ее заключения. Считается, что аффилированные лица при совершении сделки знают о незаконной цели ее заключения. Если суд признает такой договор недействительным, сторона сделки вернет банкроту все, что он ей передал. Полученные средства пополнят конкурсную массу и пойдут на погашение долгов перед кредиторами.

  Какая ответственность предусмотрена для аффилированных лиц

  Аффилированность не является чем-то неправомерным. Это распространенная схема ведения бизнеса, которая не противоречит закону. Судебная практика это подтверждает. Так, акционер и акционерное общество пытались оспорить несколько сделок, заключенных между АО и его аффилированными лицами. Суды подтвердили: такая связь между контрагентами действительно есть. Но указали, что сам по себе факт аффилированности не говорит о мнимости или неправомерности сделки. Важно, что договоры соответствовали обычным условиям их заключения, а хозяйственная деятельность между сторонами была реальной. Суд требования истцов не удовлетворил (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 23.12.2021 по делу № А40-225602/2020).

  Однако наказание может последовать за несоблюдение компанией своих обязанностей. ПАО или непубличное АО, выпустившее ценные бумаги, могут привлечь к административной ответственности за следующие правонарушения:

  • Не предоставили список аффилированных лиц акционеру по его просьбе. Наказание для юрлиц — штраф от 500 000 до 700 000 рублей (ч. 1 ст. 15.19 КоАП).
  • Не раскрыли информацию в интернете. Штраф для организаций — от 700 000 до 1 млн рублей (ч. 2 ст. 15.19 КоАП).

  Отказ от ведения и хранения АО и ООО списков аффилированных лиц — тоже нарушение (ч.1 и 2 ст. 13.25 КоАП). Общество рискует получить штраф от 200 000 до 300 000 рублей.

  Анализ аффилированных лиц контрагента может показать и другую важную информацию. Например, если среди них есть убыточные компании, банкроты или фирмы-однодневки — повод задуматься о его благонадежности. Своевременная проверка связей потенциальных бизнес-партнеров поможет комплексно оценить риски заключения сделки.

  Виды взаимосвязанных лиц: аффилированные, контролирующие, взаимозависимые

  От наличия у компаний и физических лиц отношений связанности могут зависеть различные правовые последствия. Однако взаимосвязанные между собой лица могут называться по-разному. Самый привычный термин — аффилированные лица. Но есть и другие названия. Чем они отличаются? В каких сферах отношений они применяются? Кого можно отнести к аффилированным лицам и по каким критериям?

  Закон предусматривает разные критерии определения аффилированных лиц, контролирующих и контролируемых лиц, контролирующих должника лиц и взаимозависимых лиц.

  Аффилированные лица компании

  Общее определение аффилированных лиц довольно лаконичное. Закон понимает под ними физических и юридических лиц, способных оказывать влияние на деятельность организаций и физлиц, которые осуществляют предпринимательскую деятельность. Термин используется в корпоративных отношениях, антимонопольном регулировании, в банкротстве.

  Статья 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».

  Аффилированными лицами компании являются:

  • член ее совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член ее коллегиального исполнительного органа, а также ее руководитель;
  • лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов голосующих акций либо вкладов, долей уставного или складочного капитала компании;
  • организация, в которой данная компания имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
  • члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников, руководители финансово-промышленной группы — если компания является участником финансово-промышленной группы;
  • лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данная компания.

  Определение аффилированности по признаку «группы лиц» — пожалуй, самое сложное в применении на практике. Группа лиц — это несколько физических лиц или организаций, которые взаимосвязаны друг с другом определенным образом.

  • компания и ее участник (физлицо или другая организация), который имеет более 50% общего количества голосов голосующих акций, вкладов или долей в уставном (складочном) капитале;
  • физическое лицо (например, участник компании) и его родственники: супруг, родители, усыновители, дети, братья и сестры;
  • лица, каждое из которых по ряду признаков входят в группу с одним и тем же физлицом или компанией и те, кто входит в группу с любым из таких лиц.

  Полный перечень признаков тех лиц, которые могут входить в группу лиц, содержится в ст. 9 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (далее — Закон о конкуренции).

  Аффилированными лицами индивидуального предпринимателя являются:

  • лица, которые принадлежат к той группе лиц, к которой принадлежит этот предприниматель;
  • компания, в которой он вправе распоряжаться более чем 20% общего количества голосов голосующих акций или вкладов, долей уставного или складочного капитала компании (ст. 9 Закона о конкуренции).

  На практике, в том числе, при рассмотрении судебных споров, часто встречается термин «фактическая аффилированность». Как правило, он означает, что перечисленные в законе признаки «юридической» аффилированности отсутствуют, но определенная взаимосвязь между лицами есть. Например, через родство или свойство с руководителем или органами управления компании или по другим критериям, которые позволяют установить факт влияния на управление компанией.

  Контролирующие лица компании

  Наряду с понятием «аффилированные лица» закон использует термин «контролирующие лица» и «подконтрольные лица». К «контролирующим» относятся те лица, которые могут влиять на решения компании. Эти категории используются при определении заинтересованности в сделке в ООО и АО.

  Статья 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», статья 81 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

  Контролирующим лицом для целей определения сделки с заинтересованностью является:

  • лицо, которому принадлежит более 50% голосов на общем собрании;
  • лицо, которое имеет право назначить директора или более половины членов совета директоров (п. 1 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — Закон об ООО).

  Обратите внимание: не каждый участник, который владеет долей в уставном капитале в размере 50% обладает правами контролирующего лица. Дело в том, что фактически у него может быть менее 50% голосов на собрании. Например, если устав предусматривает особый порядок определения количества голосов или если права участника на избрание членов органов компании ограничены соглашением (п. 1 ст. 32, п. 3 ст. 8 Закона об ООО, ст. 67.2 ГК РФ).

  • участники (акционеры) компании;
  • лица, которые управляют организацией через другие организации (например, они могут быть участниками юрлиц-участников контролируемой компании);
  • лица, которые могут управлять компанией на основании соглашений (например, на основании договора залога доли с передачей прав участника ООО, на основании договоров доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного соглашения, и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации).

  Подконтрольной организацией или лицом признается юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.

  Контролирующие должника лица

  Термин «Контролирующие должника лица» применяется в делах о банкротстве. Это физическое или юридическое лицо, которое имеет или имело право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий. Временной период существования такого права — три года, которые предшествовали возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

  Пункт 1 ст. 61.10 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

  Возможность определять действия должника может достигаться в силу:

  • нахождения с должником (руководителем или членами органов управления должника) в отношениях родства или свойства, должностного положения;
  • наличия полномочий совершать сделки от имени должника, основанных на доверенности, нормативном правовом акте либо ином специальном полномочии;
  • должностного положения (если лицо замещало должности главного бухгалтера, финансового директора должника, либо обладало правом самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться 50% и более голосующих акций АО, или более чем 50% долей уставного капитала ООО, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юрлица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника, а также иную должность, предоставляющую возможность определять действия должника);
  • иным образом, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания влияния на них.

  Предполагается, что лицо являлось контролирующим должника лицом, если это лицо:

  • являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии;
  • имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться 50% и более голосующих акций АО, или более чем 50% долей уставного капитала ООО, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юрлица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника;
  • извлекало выгоду из незаконного или недобросовестного поведения лиц, которые в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочены выступать от его имени.

  Помимо этого, арбитражный суд может признать лицо контролирующим должника лицом по иным основаниям. Исключение сделано только для тех лиц, чья связь с должником ограничивается прямым владением менее чем 10% уставного капитала юридического лица и получением обычного дохода, связанного с этим владением (пункты 2, 4-6 ст. 61.10 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»). Тем самым, любой владелец доли в размере 10% уставного капитала и более — потенциально может стать контролирующим должника лицом.

  Взаимозависимые лица

  Еще один термин — взаимозависимые лица. Его применяют для целей налогообложения. Если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия или результаты сделок, которые они совершают, или экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, такие лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения.

  Для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением. Кроме соглашения, таким фактором может быть наличие иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами.

  В частности, взаимозависимыми лицами признаются:

  • организации, если одна из них прямо или косвенно участвует в другой, а доля такого участия составляет более 25%;
  • физическое лицо и компания, если физическое лицо прямо или косвенно участвует в организации и доля такого участия составляет более 25%;
  • организации в случае, если одно и то же лицо прямо или косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25%;
  • организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо (п. 2 ст. 105.1 НК РФ).

  Полный перечень лиц, которые признаются взаимозависимыми, содержится в п. 2 ст. 105.1 НК РФ. При этом суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, если отношения между этими лицами обладают признаками, указанными в определении взаимозависимых лиц (пункте 1 ст. 105.1 НК РФ).

  Налоговики и суды в спорах о получении необоснованной налоговой выгоды используют определение как взаимозависимых, так и аффилированных лиц. Например, в одном из актов Пленум ВАС РФ разъяснил, что налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговый орган докажет, что деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей (постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды»).

  Мария Базюк,
  к.ю.н., главный редактор Rusprofile.ru, доцент кафедры правоведения и практической юриспруденции ИОН РАНХиГС

  Узнайте, с какими организациями связан контрагент по учредителю, руководителю и адресу. Проверьте, не было ли у владельцев компании сомнительных или ликвидированных фирм.

  Другие статьи

  Связи контрагента: зачем изучать эту информацию при проверке

  На юридическом языке отношения связи между лицами называются аффилированностью. Причем от наличия или отсутствия таких отношений могут зависеть правовые последствия (ст. 53.2 ГК РФ). Почему при проверке контрагента бывает важно выяснить его связь с другими компаниями и физическими лицами? О каких именно связях можно узнать с помощью сервиса? Какие риски поможет предотвратить информация о связях? Расскажем в этом материале.

  Почему важно проверять надежность контрагента

  Цель проверки контрагента — предотвратить риски сотрудничества с «однодневкой» либо недобросовестной компанией. Раздел «Надежность» помогает свести воедино все ключевые сведения о компании из открытых источников и увидеть, какие факты характеризуют компанию отрицательно или положительно. Результат оценки контрагента представлен также в виде рейтинга надежности конкретной компании: низкого, среднего или высокого. На основании анализа пользователи получают рекомендации по каждому из факторов.

  Что изменил Верховный суд в подходах к оценке должной осмотрительности

  Должная осмотрительность является одним из ключевых понятий для налоговых споров, которые связаны с заключением договоров с «проблемными контрагентами». В таких случаях налоговая доначисляет налоги и пени, или отказывает в получении вычетов по НДС. На практике критерии должной осмотрительности периодически претерпевали трансформацию. Очередной виток перемен произошел в 2020 году при рассмотрении спора Верховным судом.

  Группа лиц и аффилированные лица

  Подборка наиболее важных документов по запросу Группа лиц и аффилированные лица (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).

  Формы документов: Группа лиц и аффилированные лица

  Судебная практика: Группа лиц и аффилированные лица

  Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:
  Подборка судебных решений за 2022 год: Статья 4 «Определение основных понятий» Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» «Из буквального толкования п. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции, ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», п. 1 ст. 19 Закона о банкротстве, следует, что ответчик Осадчая Н.А. является заинтересованным лицом по отношению к должнику ООО «ИНКРИЗ ВЭЙ РУС», входит с ним в одну группу лиц, должник и ответчик являются аффилированными лицами.»

  Статьи, комментарии, ответы на вопросы: Группа лиц и аффилированные лица

  Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:
  Вопрос: По предложению физлица был избран единоличный исполнительный орган кредитной организации (КО). Физлицо было включено в список аффилированных лиц КО как лицо, принадлежащее к группе лиц, к которой принадлежит КО. Следует ли включать в список аффилированных лиц и единоличный исполнительный орган?
  (Консультация эксперта, 2022) Вопрос: По предложению физического лица был избран единоличный исполнительный орган кредитной организации (далее — КО). Данное физическое лицо было включено в список аффилированных лиц КО (формы отчетности 0409051 «Список аффилированных лиц» и 0409052 «Список аффилированных лиц, принадлежащих к группе лиц, к которой принадлежит кредитная организация») как лицо, принадлежащее к группе лиц, к которой принадлежит кредитная организация, по основанию, предусмотренному пп. 1.2.4 п. 1.2 Положения Банка России от 20.07.2007 N 307-П. Следует ли в данном случае по данному основанию включать в список аффилированных лиц и единоличный исполнительный орган КО?

  Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:
  Готовое решение: Как ООО осуществляет учет и раскрывает информацию об аффилированных лицах
  (КонсультантПлюс, 2022) 1.1. Кто признается аффилированным лицом на основании критерия «группа лиц»

  Нормативные акты: Группа лиц и аффилированные лица

  Федеральный закон от 26.03.2003 N 35-ФЗ
  (ред. от 11.06.2022)
  «Об электроэнергетике»
  (с изм. и доп., вступ. в силу с 10.09.2022) 1. Настоящий Федеральный закон вступает в силу со дня его официального опубликования, за исключением пункта 2 статьи 7, пунктов 1 — 3 статьи 8, пункта 3 статьи 12, статей 34 и 44 настоящего Федерального закона, а также ограничений, налагаемых на группы лиц, аффилированных лиц организации по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью и системного оператора пунктом 4 статьи 8 и пунктом 4 статьи 12 настоящего Федерального закона.

  ВС допустил включение в конкурсную массу издержек заинтересованного кредитора по «зеркальному» договору

  

  Как отметил один из экспертов «АГ», Верховный Суд впервые поднял вопрос о допустимости в российском банкротном праве хотя бы частичной материальной консолидации. Другая полагает, что определение свидетельствует о неполноценной правоприменительной практике по вопросам субординации, сложившейся в настоящее время. Третий добавил, что ВС в очередной раз обратил внимание судов на имеющуюся в бизнес-практике проблему и предложил решать ее на базе выяснения деловой цели и действительного экономического смысла сделок должников и кредиторов.

  10 февраля Верховный Суд вынес Определение № 305-ЭС21-14470 (1, 2) по делу № А40-101073/2019 об оспаривании задолженности общества-банкрота перед исполнителем услуг, который был аффилирован с должником.

  Суды по-разному оценили обстоятельства дела

  В марте 2016 г. АО «ТД “Перекресток”» заказало у ООО «СкладЛогистик» услуги по хранению, складской обработке, транспортировке товара, материалов и тары. В следующем году «СкладЛогистик» заключил с ООО «ЭкспрессЛогистик» договор об оказании логистических услуг, допсоглашением от 15 марта 2019 г. к которому обе компании сделали его предмет и тарифы полностью идентичными условиям договора, ранее заключенного «СкладЛогистик» с «ТД “Перекресток”».

  В апреле 2019 г. в отношении «СкладЛогистик» была инициирована процедура банкротства, в июле 2020 г. его признали несостоятельным. Должник получил денежные средства от «ТД “Перекресток”» за услуги, оказанные по договору в июле и августе 2020 г. Аналогичные услуги за этот же период были оказаны банкроту обществом «ЭкспрессЛогистик», в результате чего у должника образовалась текущая задолженность перед этой организацией на сумму свыше 206 млн руб. Конкурсный управляющий банкрота уведомил «ЭкспрессЛогистик» о том, что долг перед ним включен в пятую очередь реестра и зарезервирован. В дальнейшем АО «Банк ВТБ», будучи конкурсным кредитором должника, потребовало признать задолженность не подлежащей удовлетворению за счет конкурсной массы банкрота.

  Суд отказал в удовлетворении требования банка со ссылкой на то, что «ЭкспрессЛогистик» фактически оказал должнику услуги, а текущие требования носят реальный характер и их нельзя квалифицировать как компенсационное финансирование, предоставляемое должнику, так как для последнего не наступили характерные для такого финансирования последствия.

  Далее апелляция установила, что должник и «ЭкспрессЛогистик» являются аффилированными лицами, входящими в одну группу компаний. Вторая инстанция иначе квалифицировала сложившиеся между сторонами отношения, посчитав, что должником в преддверии банкротства был заключен «зеркальный» договор с аффилированным лицом, полностью дублирующий положения договоров, ранее заключенных с «ТД “Перекресток”», услуги которому должник ранее оказывал самостоятельно. В результате практически все денежные средства, которые должник получал от заказчика, перечислялись аффилированным лицам, а по некоторым из услуг должник фактически работал себе в убыток.

  Апелляционный суд также выявил, что хранение и обработка товаров осуществлялись безвозмездно ООО «Тиера» в отсутствие договора. Впоследствии конкурсный управляющий этой организации требовал от должника уплаты задолженности в размере 600 млн руб. за фактическое использование складского комплекса. Работники должника переводились в аффилированные компании в период возбуждения дела о банкротстве. Таким образом, апелляция сочла доказанным факт совершения «СкладЛогистик» и «ЭкспрессЛогистик» действий по переводу всей деятельности и финансовых потоков должника в преддверии банкротства на аффилированных лиц с целью выведения денежных средств в обход конкурсной массы и в ущерб интересам независимых кредиторов.

  В связи с этим апелляция отметила, что оказание услуг обществом «ЭкспрессЛогистик» не привело к наполнению конкурсной массы для финансирования процедуры. Напротив, аффилированные лица фактически безвозмездно использовали имущество корпоративной группы в целях извлечения прибыли в ущерб интересам независимых кредиторов. По этой причине вторая инстанция признала не подлежащими удовлетворению за счет конкурсной массы банкрота требования «ЭкспрессЛогистик».

  В свою очередь окружной суд отменил постановление апелляции и оставил в силе определение первой инстанции. Кассация посчитала, что договор между должником и «ЭкспрессЛогистик» является действующим и никогда не оспаривался в судебном порядке конкурсным управляющим банкрота. Последующее досрочное расторжение договора с «ТД “Перекресток”» нанесло ущерб должнику, так как тот должен был выплатить заказчику значительную денежную компенсацию. Из постановления окружного суда следует, что после введения процедуры наблюдения в отношении должника сотрудники последнего, опасаясь продолжать работу на предприятии-банкроте, по собственной инициативе уволились, что повлекло за собой невозможность оказания им услуг собственными силами.

  ВС счел, что договорные обязательства должника перед исполнителем услуг нужно включить в конкурсную массу

  Далее ВТБ и конкурсный управляющий должника подали кассационные жалобы в Верховный Суд. После изучения материалов дела Судебная коллегия по экономическим спорам ВС напомнила, что законодательство о банкротстве не содержит положений, согласно которым заинтересованность (аффилированность) лица служит самостоятельным основанием для отказа во включении в реестр требований кредиторов либо основанием для понижения очередности удовлетворения требований аффилированных (связанных) кредиторов по гражданским обязательствам, не являющимся корпоративными.

  Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц содержит 14 правовых позиций

  Он пояснил, что фактически перед судами стоял вопрос о справедливом распределении выручки, поступившей в конкурсную массу от «ТД “Перекресток”» за оказанные ему логистические услуги. При этом апелляцией был установлен ряд обстоятельств, не опровергнутых судом округа: в преддверии банкротства должника он заключил «зеркальный» договор с аффилированным лицом, который полностью дублировал положения договора, ранее заключенного с «ТД “Перекресток”», услуги которому «СкладЛогистик» ранее оказывал самостоятельно; практически все денежные средства, которые должник получал от заказчика, перечислялись аффилированным лицам; в 2019 г. от должника в «ЭкспрессЛогистик» были переведены 365 сотрудников, что лишило должника возможности оказывать услуги самостоятельно.

  При этом, как пояснил Верховный Суд, при определении размера выплат из конкурсной массы должника необходимо принять во внимание сложившуюся бизнес-модель отношений в группе. В связи с этим ВС отменил судебные акты нижестоящих судов и вернул дело на новое рассмотрение в первую инстанцию. При новом рассмотрении этому суду следует, в частности, привлечь к участию в обособленном споре всех членов корпоративной группы, участвовавших в бизнесе по оказанию транспортно-логистических услуг «ТД “Перекресток”», а также определить размер причитающихся им выплат.

  Эксперты «АГ» прокомментировали выводы Суда

  Как отметила юрист АБ «Инфралекс» Дарья Соломатина, ВС счел, что несмотря на факты заключения накануне банкротства практически идентичного договора по оказываемому самим должником комплексу услуг и осуществления им действий по переводу своей деятельности и финансов на аффилированных лиц, оказанные аффилированным лицом должнику услуги были реальны. По этой причине издержки заинтересованного кредитора при исполнении договорных обязательств не могут быть проигнорированы.

  «В настоящем случае установлению резонно подлежат обстоятельства деятельности всей группы компаний с целью справедливой субординации требований консолидировавших бизнес лиц и соразмерного распределения конкурсной массы между независимыми кредиторами как должника, так и аффилированной организации. Такой подход к детальному исследованию ситуаций понижения очередности и различный взгляд всех судебных инстанций на обстоятельства дела свидетельствуют о неполноценно сформированной на данный момент правоприменительной практике по вопросам субординации, несмотря на наличие обзора ВС», – заключила Дарья Соломатина.

  Арбитражный управляющий Союза АУ «Созидание» Сергей Домнин отметил, что Верховный Суд впервые поднял вопрос о допустимости в российском банкротном праве хотя бы частичной материальной консолидации: «Описанные в определении Суда фактические обстоятельства дела (запутанные транзитные перечисления средств, создание центров прибыли и убытков, перевод бизнеса в предбанкротном состоянии и др.) достаточно часто встречаются на практике и, бесспорно, требуют более тонких методов реагирования, чем признание сделок мнимыми или привлечение к субсидиарной ответственности».

  По словам эксперта, практика создания «параллельных» структур и перевода деятельности на них в ситуации финансового кризиса является достаточно распространенной в отечественной деловой практике. «При этом до недавнего времени только в делах с участием налоговых органов существовала возможность привлечь к финансовой ответственности такие “зеркальные” компании через механизм, предусмотренный ст. 45 Налогового кодекса. ВС в очередной раз обратил внимание судов на имеющуюся в бизнес-практике проблему и предложил решать ее на базе выяснения деловой цели и действительного экономического смысла сделок должников и кредиторов», – резюмировал Анатолий Юшин.